En Colombia, las parejas del mismo sexo cuentan con protección constitucional como familias y la jurisprudencia reconoce sus derechos en condiciones de igualdad. La Corte Constitucional también ha reconocido la autodeterminación reproductiva y el acceso a las técnicas de reproducción humana asistida como parte de los derechos sexuales y reproductivos.
La situación particular de la subrogación requiere una consideración adicional. Colombia no cuenta actualmente con una regulación integral y específica de esta práctica. La Corte Constitucional ha señalado que la subrogación no está expresamente prohibida en el ordenamiento jurídico, pero también ha identificado un vacío normativo que debe ser regulado por el legislador. *Actualmente se discute un proyecto de ley para generar un marco jurídico entorno al tema, que aún sigue en evaluación.
Por eso, para una pareja que está considerando un proceso en Colombia, conocer sus derechos reproductivos es solo una parte de la decisión: también es necesario comprender el marco jurídico específico de la subrogación y contar con asesoría especializada antes de avanzar.
¿Cómo es un proceso de subrogación para una pareja de hombres?
Para una pareja de hombres que necesita recurrir a la gestación subrogada por una imposibilidad médica para llevar un embarazo, el proceso de reproducción asistida puede requerir óvulos de una donante y el semen de uno de los padres intencionales o, según las circunstancias médicas y reproductivas, de un donante.
Los óvulos y los espermatozoides seleccionados se utilizan para realizar una fecundación in vitro. Como resultado de este procedimiento se obtienen embriones que, después de la valoración médica correspondiente, pueden ser considerados para una transferencia embrionaria a la mujer que llevará el embarazo.
La participación de una donante de óvulos permite que exista material genético femenino sin que la mujer que llevará el embarazo tenga que aportar sus propios óvulos. En la gestación subrogada de tipo gestacional, la gestante aporta la capacidad de llevar el embarazo y no sus gametos. La Corte Constitucional ha descrito esta modalidad y su relación con la fecundación in vitro dentro de su jurisprudencia sobre reproducción asistida.
La elección de los gametos, los estudios requeridos, la creación de los embriones y la transferencia dependen de las circunstancias particulares de cada familia. La valoración médica permite determinar cuáles son las alternativas reproductivas disponibles y cuáles resultan apropiadas en cada caso.
Es importante diferenciar la posibilidad médica de realizar estos procedimientos de las condiciones jurídicas que rodean la subrogación. La primera se determina dentro de una valoración de reproducción humana asistida; la segunda requiere revisar el marco legal colombiano y las circunstancias particulares de las personas involucradas.
¿Qué dice actualmente la legislación colombiana sobre la gestación por sustitución?
Colombia se encuentra en una situación jurídica particular. La gestación subrogada no está expresamente prohibida ni cuenta con una regulación integral específica.
La Corte Constitucional ha denominado esta situación un modelo tolerante: la práctica existe, pero el país carece de una legislación que establezca de manera completa sus requisitos, procedimientos, efectos jurídicos y mecanismos de protección. La Corte ha advertido desde hace varios años sobre este vacío y ha reiterado la necesidad de que el Congreso legisle sobre la materia.
Esta ausencia de una regulación específica tiene consecuencias prácticas. Entre los asuntos que requieren especial atención se encuentran la filiación, los derechos de la mujer gestante, el consentimiento de las partes, la protección de los niños y niñas nacidos mediante estos procedimientos y las situaciones que pueden presentarse cuando alguno de los involucrados es extranjero.
La Sentencia T-232 de 2024 puso de manifiesto una de estas situaciones al estudiar el riesgo de apatridia de una niña nacida en Colombia mediante un acuerdo internacional de gestación por sustitución. En esa decisión, la Corte ordenó medidas de protección y exhortó nuevamente al Congreso a expedir una legislación que contemple las dimensiones nacionales y transnacionales de la práctica.
Por esta razón, afirmar simplemente que la subrogación «es legal» puede ofrecer una respuesta incompleta. La situación actual exige comprender tanto la jurisprudencia existente como las circunstancias concretas del proceso.
¿Qué aspectos jurídicos debe revisar una pareja del mismo sexo antes de iniciar un proceso?
Antes de comenzar un proceso de subrogación es recomendable contar con asesoría jurídica especializada. El análisis debe realizarse antes de la transferencia embrionaria y, en lo posible, antes de comprometerse con un programa.
Entre los aspectos que pueden requerir revisión se encuentran:
- La filiación del bebé.
- Los acuerdos y consentimientos entre las personas involucradas.
- Los derechos y responsabilidades de la mujer gestante.
- Las condiciones jurídicas del proceso.
- El registro civil de nacimiento.
- La nacionalidad del bebé cuando existen elementos internacionales.
- Las normas del país de residencia o nacionalidad de los padres intencionales, cuando corresponda.
- Los posibles escenarios que pueden surgir durante el embarazo o después del nacimiento.
La dimensión internacional merece especial atención cuando los padres intencionales son extranjeros o residen fuera de Colombia. La legislación del país de origen puede reconocer, limitar o incluso prohibir determinados efectos de la subrogación, y esas diferencias pueden tener consecuencias sobre la filiación, la nacionalidad y el traslado del bebé.
La experiencia colombiana demuestra la importancia de anticipar estos escenarios. La Corte ha señalado que la ausencia de regulación puede generar dificultades relacionadas con la nacionalidad y la identidad de los niños y niñas nacidos mediante acuerdos internacionales de subrogación.
Por eso, la asesoría jurídica forma parte de la preparación del proceso y permite conocer con anticipación las condiciones aplicables a cada familia.
¿Qué estudios necesitan los padres intencionales antes de iniciar un proceso?
La valoración de los padres intencionales depende de sus circunstancias individuales y del tratamiento reproductivo que se vaya a realizar.
Puede incluir una evaluación médica y reproductiva, estudios relacionados con los gametos que serán utilizados, valoración genética cuando esté indicada y acompañamiento psicológico. También es importante conocer las circunstancias jurídicas y sociales que pueden influir en el proceso.
La evaluación médica permite determinar las posibilidades reproductivas y establecer qué técnicas de reproducción asistida pueden ser necesarias. En los casos en los que se requiere donación de óvulos, por ejemplo, se incorporan los estudios correspondientes a la selección y valoración de la donante.
El acompañamiento psicológico permite abordar las expectativas, comprender las diferentes etapas del proceso y contar con herramientas para afrontar situaciones que puedan presentarse durante el tratamiento.
Los protocolos tienen una función de protección para todas las personas involucradas y, especialmente, para el futuro bebé. Por eso, una valoración integral hace parte de la responsabilidad con la que debe abordarse un proceso de esta naturaleza.
Preguntas frecuentes
Las parejas del mismo sexo cuentan con protección constitucional como familias y la jurisprudencia colombiana ha desarrollado progresivamente el reconocimiento de sus derechos en condiciones de igualdad. Además, la Corte Constitucional ha reconocido la autodeterminación reproductiva como un derecho fundamental y ha establecido que las técnicas de reproducción humana asistida están comprendidas dentro del ámbito de protección de los derechos sexuales y reproductivos.
Este reconocimiento constitucional debe diferenciarse de la regulación específica de cada técnica. En el caso de la subrogación, continúa existiendo un vacío normativo que requiere revisión jurídica especializada.
Colombia no cuenta actualmente con una regulación integral y específica sobre la subrogación. La Corte Constitucional ha señalado que la práctica no está expresamente prohibida por el ordenamiento jurídico colombiano, pero también ha identificado un vacío normativo y ha llamado al legislador a regularla. *Actualmente se discute un proyecto de Ley, que aún no ha sido aprobado.
Al mismo tiempo, las parejas del mismo sexo cuentan con protección constitucional como familias y la jurisprudencia ha reconocido sus derechos en condiciones de igualdad.
Por tratarse de dos asuntos jurídicos relacionados pero diferentes, una pareja que esté considerando un proceso debe recibir asesoría jurídica especializada para conocer las condiciones aplicables a su situación concreta.
Sí. La relación genética depende de los gametos utilizados para crear el embrión.
En una pareja de hombres, por ejemplo, puede utilizarse el semen de uno de los padres intencionales junto con óvulos de una donante. También existen otras posibilidades reproductivas que deben analizarse de acuerdo con las circunstancias médicas y las decisiones de cada familia.
La mujer gestante, en la modalidad gestacional, aporta la gestación y no sus óvulos. La Corte Constitucional distingue esta modalidad de la subrogación tradicional, en la que la mujer que gesta también aporta sus gametos.
Los estudios dependen de las circunstancias de cada persona y del tratamiento reproductivo que se vaya a realizar. Pueden incluir valoración médica, evaluación reproductiva, estudios de los gametos, pruebas genéticas cuando estén indicadas y valoración psicológica.
El objetivo es conocer las condiciones de salud y reproductivas de los padres intencionales, identificar los procedimientos que pueden requerirse y preparar adecuadamente cada etapa del proceso.
Fertivida es una Clínica de Fertilidad en Bogotá que ofrece atención especializada en reproducción humana asistida. En un proceso de subrogación, el equipo médico puede participar en la valoración reproductiva, los procedimientos de fecundación in vitro, la creación de embriones, la transferencia embrionaria y el seguimiento médico que corresponda.
Los componentes psicológicos, jurídicos, genéticos y sociales requieren la intervención de los profesionales especializados en cada área. Por eso, un proceso responsable implica la coordinación de diferentes disciplinas, de acuerdo con las necesidades de cada familia.
La orientación sexual de una persona o pareja no determina su valor como familia. La atención médica parte de sus circunstancias reproductivas, sus necesidades clínicas y las condiciones necesarias para desarrollar un proceso seguro y responsable para todas las personas involucradas.
